كتاب اختلاف الفقهاء لابن جرير

كتاب الضمان والكفالة والحوالة - احكام الكفالة بالنفس - ص: 211

الحق ويؤدي إليه ما كفل له به.

وعلة من قال بقول مالك والأوزاعي في أن الكفالة بالنفس مأخوذ بها المتكفل كما يؤخذ بالكفالة بالمال إجماع الجميع من الحجة على١ أن ذلك كذلك وأنها كفالة كسائر الكفالات المجتمع على لزومها موجها على نفسه على ما أوجبها.

وعلة مالك في أن المتكفل بالنفس إن لم يواف بالمتكفل به صاحبه المتكفل به له ولم يكن شرط في عقد٢ الكفالة أنه إنما يتكفل له بعينه وأنه لا شيء له عليه إن هو لم يقدر على موافاته به فما على المكفول عليه لازم له لأن الكفيل هو السبب بكفالته لمن كفل عليه لتعريض مال رب المال للتلف إن تلف إذا هو لم يحضره إياه ويتبرأ إليه حتى يتخلص منه حقه ومن كان سببا لتلف مال غيره فعليه غرم ما أتلف من ذلك إذا كان إتلافه إياه بغير حق.

وأما علة الثوري ومن أوجب عليه الحبس إذا لم يسلمه إلى من تكفل٣ له عنه فالقياس على إجماع الحجة على أن كفالته عليه لو كانت بمال له عليه حال ثم اتبعه به المكفول له فلم يخرج إليه مما كفل له عن غريمه وهو على الخروج إليه منه قادر وسأل رب المال الحاكم٤ حبسه له بحقه حتى يخرج إليه منه قالوا فكذلك اللازم للحاكم حبس الكفيل بالنفس إذا لم يسلم المكفول به إلى المكفول له وهو على تسليمه إياه إليه قادر إذ كانتا كلتاهما كفالة بحق يجب على الكفيل الخروج٥ إلى من تكفل له بها.

وأما علة من أبطل الكفالة بالنفس فقد بينتها مع حكاية قول قائل ذلك.

---

١ ن: علي ذلك كذلك.
٢ ن: الكفالة إنما.
٣ ن: به عنه.
٤ لعل صوابه: حبسه حبسه.
٥ لعل صوابه: منه إلي.