كتاب تحبير المختصر وهو الشرح الوسط لبهرام على مختصر خليل

باب [في الأقضية] - ج: 5 - ص: 95

خلاف أن ما صدر عن القاضي من نقل الأملاك، وفسخ العقود؛ أنه (١) حكم، وأن ما أفتى به ليس بحكم؛ كقوله في نكاح رفع إليه: لا أجيزه. واختلف إذا رفع إليه (٢) فأقره ولم يفسخه، فقال ابن القاسم: هو حكم لا ينقض. واختاره ابن محرز، وروى (٣) ابن الماجشون أنه ليس بحكم (٤).

قوله: (وَلَمْ يَتَعَدَ لمُمَاثِلٍ، بَلِ إنْ تَجدَّدَ فَالإجْتِهَادُ، كَفَسْخٍ بِرَضاع كَبِيِرٍ، وَتَأْبِيد مَنْكُوحَة عِدَّةِ، وَهِي كَغَيْرِها في المُسْتَقْبَلِ) يريد: أن حكم الحاكم لا يكون كليًّا؛ بل جزئيًا (٥) لا يخرج عن الصورة التي هي محل الحكم، ولا يتعداها إلى مماثلها؛ لأن مستند الحكم البينة، وهي لا تشهد إلا بمعاينته (٦)؛ وذلك جزئي؛ ولهذا إذا فسخ نكاحٌ بين زوجين بسبب أن أحدهما رضع أم الآخر وهو كبير، فإن الفسخ ماض لا ينقضه أحد؛ إلا أنه (٧) إذا عاد فتزوجها بعد ذلك، فرفع أمرهما إلى القاضي نفسه (٨)، أو إلى غيره ممن ولي بعده لم يمنعه ذلك أن يجتهد ويبيحها (٩) إذا أداه اجتهاده إلى أن رضاع الكبير لا ينشر الحرمة، ومثله من تزوج امرأة في عدتها، ورفع إلى حاكم مالكي يرى مع الفسخ تأبيد التحريم، وفسخ نكاحها (١٠)؛ فإن حكمه لا يتعدى الفسخ، فإذا نكحها بعد ذلك، ورفع أمرهما إلى آخر لا يرى تأبيد التحريم، أو رفع لذلك القاضي نفسه الذي حكم بالفسخ بنفسه، وكان (١١) قد تغير اجتهاده إلى عدم تأبيد التحريم، لم يكن القضاء الأول مانعًا من ذلك،

---

(١) قوله: (أنه) ساقط من (ن).
(٢) قوله: (إليه) ساقط من (ن ٤).
(٣) في (ن): (ورأى).
(٤) زاد بعده في (ن ٤): (فينقض). وانظر: الجامع بين الأمهات، ص: ٦٨٤، والذخيرة: ١٠/ ١٢٠، والتوضيح: ٧/ ٤٢٤.
(٥) قوله: (كليًا بل جزئيًا) يقابله في (ن ٣): (دليلًا جزئيًا).
(٦) في (ن): (عاينت).
(٧) قوله: (أنه) زيادة من (ن).
(٨) قوله: (نفسه) ساقط من (ن ٣).
(٩) في (ن ٤): (ويقرهما).
(١٠) في (ن): (نكاحهما).
(١١) قوله: (بنفسه، وكان) يقابله في (ن ٥): (لكأن)، وفي (ن ٣): (وكان).