كتاب الفروق الفقهية للدمشقي - ط الحكمة

[الفروق] - ٧٣ - ص: 131

الفرق بينهما: أن طريقة جر الولاء طريقة الأنساب، والنسب للجد فى دون الأخ، وليس كذلك استحقاق الولاء، لأن طريقه قوةُ التعصيب، فمن كان تعصيبه قويًا كان أحق به، والأخُ أقوى تعصيبًا من الجد؛ لأن تعصيب الأخ مستفادٌ من جهةِ البنوة، وتعصيب البنوة أقوى من تعصيب الأبوة، ألا ترى أن في الميراث البنوة لا تسقط بحال، فافترقا (١).

٧٣ - فرق بين المسألتين: قال مالك (٢): إذا اجتمع جدٌ وأخٌ كان الميراثُ بينهما، والأخ أحقُ بالولاء من الجدِ، والجميع مستفاد من جهة الميت.

الفرق [بينهما] (٣) أن الميراث يستحق بتعصيب ورحم، والجد قد اجتمع (٤) ذلك فيه فساوى الأخ، والولاء إنما يستحق بتعصيب فقط؛ لأنه لا مدخل للرحم فيه، فلما قوي تعصيبُ الأخ بالبنوة التي هي أقوى العصبات كان أولى من الجد بالولاء (٥).

٧٤ - فرق بين مسألتين: قال مالك (٦): لا يجوز وطء المكاتبة ويجوز وطء

المدبرة، والعتق في الجميع إلى أجل.

الفرق بينهما: أن المكاتبة عاوضت عن نفسها بتملك نفسها دون السيد، فلم يجز له وطؤها، والمدبرة لم تعاوض عن نفسها. فكان له وطؤها. هذا قد قاله بعض أصحابنا، وفيه نظر.

---

(١) الفرق في: ر ٤٤ ب. انظر عدة البروق: ٣٧٣، رقم ٥٢٨.
(٢) المدونة: ٣/ ٨٢.
(٣) زيادة من ر.
(٤) عبارة مضطربة في الأصل، والإصلاح من عدة البروق.
(٥) الفرق في: ر ٤٤ ب - ٤٥ أ. وانظر عدة البروق: ٣٧٣، رقم ٥٢٦.
(٦) المدونة: ٣/ ٥، ١٦.