كتاب جواهر العقود ومعين القضاة والموقعين والشهود

كتاب النكاح - الخلاف المذكور في مسائل الباب - ج: 2 - ص: 11

الْجَواب هَذَا صَغِير لَهُ أُخْت بَالِغَة نزل لَهَا لبن

فرضع مِنْهُ أَخُوهَا

فَلَمَّا كبر الابْن زوج أُخْته

الْخلاف الْمَذْكُور فِي مسَائِل الْبَاب

الْإِجْمَاع مُنْعَقد على أَن النِّكَاح من الْعُقُود الشَّرْعِيَّة المنسوبة بِأَصْل الشَّرْع

وَاتفقَ الْأَئِمَّة على أَن من تاقت نَفسه إِلَيْهِ وَخَافَ الْعَنَت وَهُوَ الزِّنَا فَإِنَّهُ يتَأَكَّد فِي حَقه وَيكون أفضل لَهُ من الْجِهَاد وَالْحج وَصَلَاة التَّطَوُّع وَصَوْم التَّطَوُّع

وَالنِّكَاح مُسْتَحبّ لمحتاج إِلَيْهِ يجد أهبته عِنْد الشَّافِعِي وَمَالك

وَقَالَ أَحْمد مَتى تاقت نَفسه إِلَيْهِ وخشي الْعَنَت وَجب

وَقَالَ أَبُو حنيفَة باستحبابه مُطلقًا بِكُل حَال

وَهُوَ عِنْده أفضل من الِانْقِطَاع لِلْعِبَادَةِ

وَقَالَ دَاوُد بِوُجُوب النِّكَاح على الرجل وَالْمَرْأَة مرّة فِي الْعُمر مُطلقًا

وَإِذا قصد نِكَاح امْرَأَة سنّ نظره إِلَى وَجههَا وكفيها بالِاتِّفَاقِ

وَقَالَ دَاوُد بِجَوَازِهِ إِلَى سَائِر جَسدهَا سوى السوأتين

وَالأَصَح من مَذْهَب الشَّافِعِي جَوَاز النّظر إِلَى فرج الزَّوْجَة وَالْأمة وَعَكسه

وَبِذَلِك قَالَ أَبُو حنيفَة وَمَالك وَأحمد

ومملوك الْمَرْأَة نَص الشَّافِعِي على أَنه محرم عَلَيْهَا

فَيجوز نظره إِلَيْهَا

وَهَذَا هُوَ الْأَصَح عِنْد جُمْهُور أَصْحَابه

وَقَالَ الشَّيْخ أَبُو حَامِد الصَّحِيح عِنْد أَصْحَابنَا أَن العَبْد لَا يكون محرما لسيدته

وَقَالَ النَّوَوِيّ هَذَا هُوَ الصَّوَاب بل يَنْبَغِي أَن لَا يجْرِي فِيهِ خلاف بل يقطع بِتَحْرِيمِهِ

وَالْقَوْل بِأَنَّهُ محرم لَهَا لَيْسَ لَهُ دَلِيل ظَاهر

فَإِن الصَّوَاب فِي الْآيَة أَنَّهَا فِي الْإِمَاء

وَلَا يَصح النِّكَاح إِلَّا من جَائِز التَّصَرُّف

عِنْد عَامَّة الْفُقَهَاء

وَقَالَ أَبُو حنيفَة يَصح نِكَاح الصَّبِي وَالسَّفِيه مَوْقُوفا على إجَازَة الْوَلِيّ

وَيجوز للْوَلِيّ غير الْأَب أَن يُزَوّج الْيَتِيم قبل بُلُوغه إِذا كَانَ مُضْطَرّا لَهُ كَالْأَبِ عِنْد الثَّلَاثَة

وَمنع الشَّافِعِي من هَذَا