كتاب جواهر العقود ومعين القضاة والموقعين والشهود

كتاب الإيلاء - الخلاف المذكور في مسائل الباب - ج: 2 - ص: 127

وَالْإِيلَاء الْمُعَلق كَإِن دخلت الدَّار فوَاللَّه لَا وَطئتك وَيصير موليا بِالدُّخُولِ

وَلَو علق بمستحيل كطيرانها فِي السَّمَاء فمول أَو بمستبعد فِي أَرْبَعَة أشهر كنزول عِيسَى ابْن مَرْيَم

فَكَذَلِك على الصَّحِيح

ويمهل أَرْبَعَة أشهر من الْإِيلَاء بِلَا قَاض

وَفِي رجعته من الرَّجْعِيَّة والمدخول بهَا

وَلها الْمُطَالبَة بِأَن يَفِي أَو يُطلق وَمَا لم يُطَالب لَا يُؤمر بِشَيْء

وَلَيْسَ لوَلِيّ مراهقة ومجنونة مُطَالبَته وَلَا لسَيِّد أمة أَيْضا

فَإِن أَبَا الْفَيْئَة وَالطَّلَاق

فَالْقَاضِي يُطلق عَلَيْهِ وَلَا يشْتَرط حُضُوره

وَلَو استمهل كَإِن كَانَ صَائِما بفطر وَنَحْو ذَلِك

فيمهل يَوْمًا فَمَا دونه

وَالْأَظْهَر لَا يُمْهل

وَإِنَّمَا يُطَالب إِذا لم يكن مَانع

فَلَو آلى وَغَابَ أَو وَهُوَ غَائِب حسبت الْمدَّة

فَإِذا انْقَضتْ طالبته بالفيئة أَو الطَّلَاق

فَإِن لم يفعل حَتَّى مَضَت مُدَّة الْإِمْكَان ثمَّ قَالَ أرجع لم يُمكن وَيُطلق عَلَيْهِ القَاضِي

وَهُوَ الْأَصَح

وَعَلِيهِ التَّفْرِيع

الْخلاف الْمَذْكُور فِي مسَائِل الْبَاب

اتّفق الْأَئِمَّة رَحِمهم الله تَعَالَى على أَن من حلف بِاللَّه عز وَجل أَنه لَا يُجَامع زَوجته مُدَّة أَكثر من أَرْبَعَة أشهر كَانَ موليا أَو أقل لم يكن موليا

وَاخْتلفُوا فِي الْأَرْبَعَة الْأَشْهر هَل يحصل بِالْحلف عَن الِامْتِنَاع الْوَطْء فِيهَا إِيلَاء أم لَا قَالَ أَبُو حنيفَة نعم

ويروى مثل ذَلِك عَن أَحْمد

وَقَالَ مَالك وَالشَّافِعِيّ فِي الْمَشْهُور وَعنهُ لَا

فَإِذا مَضَت الْأَرْبَعَة أشهر هَل يَقع الطَّلَاق بمضيها أم يُوقف قَالَ مَالك وَالشَّافِعِيّ وَأحمد لَا يَقع بِمُضِيِّ الْمدَّة طَلَاق بل يُوقف الْأَمر ليفيء أَو يُطلق

وَقَالَ أَبُو حنيفَة مَتى مَضَت الْمدَّة وَقع الطَّلَاق

وَاخْتلف من قَالَ بالإيقاف إِذا امْتنع الْوَلِيّ من الطَّلَاق

هَل يُطلق عَلَيْهِ الْحَاكِم أم لَا فَقَالَ مَالك وَأحمد يُطلق الْحَاكِم عَلَيْهِ

وَعَن أَحْمد رِوَايَة أُخْرَى أَنه يضيق عَلَيْهِ حَتَّى يُطلق

وَعَن الشَّافِعِي قَولَانِ

أظهرهمَا أَن الْحَاكِم يُطلق عَلَيْهِ

وَالثَّانِي أَنه يضيق عَلَيْهِ

وَاخْتلفُوا فِيمَا إِذا آلى بِغَيْر يَمِين بِاللَّه عز وَجل كَالطَّلَاقِ وَالْعتاق وَصدقَة المَال وَإِيجَاب الْعِبَادَات

هَل يكون موليا أم لَا