كتاب الاختيارات الفقهية لمحمد بن داود الصيدلاني

المطلب الثاني: كتاب المكاتب - المسألة الرابعة: حكم العتق فيما إذا قبض السيد النجم الأخير للمكاتبة، وتلف ما قبضه، ثم اطلع على ما كان به من نقص. - ص: 515

القول الثاني: إن لم يرض به وأراد الرجوع إلى الأرش، تبين أن العتق لم يحصل، فإذا أدى الأرش حصل العتق حينئذ، وهو مذهب الشافعية (١)، واختيار الصيدلاني (٢).

تعليل القول الأول:

١. لأن الكتابة إنما تكون بغير معين، والأعواض غير المعينة إذا اطلع فيها على عيب قضي بمثلها (٣).

٢. للسيد أرشه؛ لأن إطلاق عقد الكتابة يقتضي سلامة العوض فيها، وقد تعذر رد المكاتب رقيقًا، فوجب أرش العيب؛ جبرًا لما اقتضاه إطلاق العقد (٤).

٣. لا يبطل العتق وله الأرش؛ لأن العتق إتلاف واستهلاك، فإذا حكم بوقوعه لم يبطل كعقد الخلع، ولأنه ليس المقصود منه المال فأشبه الخلع (٥).

تعليل القول الثاني:

١. إنْ طلب الأرش فأدى إليه، استقر العتق. وإن لم يؤد إليه بطل العتق؛ لأن ذمته لم تتم براءتها من المال (٦).

٢. وإن طلب السيد حقه تقرر الأرش، ولم يسقط إلا بالإسقاط، لأنه حقه (٧).

الترجيح:

الراجح -والله أعلم- هو التوسط بين القولين بأن يقال: للسيد طلب الأرش، فإن

---

(١) انظر: روضة الطالبين (١٢/ ٢٤٦ - ٢٤٧)، النجم الوهاج (١٠/ ٥٥٣)، الكافي (٢/ ٣٤٢)، الإقناع (٣/ ١٤٥).
(٢) "القابض لو تلف ما قبضه، ثم اطلع على ما كان به من نقص، فإن رضي به، فقد قال الصيدلاني: ينفذ العتق، فإن لم يرض به وأراد الرجوع إلى الأرش، فنتبين أن العتق لم ينفذ" نهاية المطلب (١٩/ ٣٩٦).
(٣) انظر: التوضيح في شرح مختصر ابن الحاجب (٨/ ٤٢٠)، شفاء الغليل في حل مقفل خليل (٢/ ١١٤٨).
(٤) انظر: كشاف القناع (٤/ ٥٤٤).
(٥) انظر: المغني لابن قدامة (١٠/ ٤١٩)، كشاف القناع (٤/ ٥٤٤).
(٦) انظر: الكافي في فقه الإمام أحمد (٢/ ٣٤٢).
(٧) انظر: روضة الطالبين (١٢/ ٢٤٦ - ٢٤٧)، النجم الوهاج (١٠/ ٥٥٣).