كتاب أحكام المجاهد بالنفس في سبيل الله عز وجل في الفقه الإسلامي

المبحث الثاني في الضمان - المطلب الأول ضمان المجاهد السلاح المستعار إذا تلف - ج: 2 - ص: 519

وجه الدلالة: أن الحديث نص على أن العارية مؤداة. والأداء غير الضمان، فالمؤداة يجب تأديتها مع بقاء عينها، فلا تضمن إلا بالتعدي؛ لأنها أمانة مؤداة (١) .

قال تعالى: {إِنَّ اللَّهَ يَأْمُرُكُمْ أَنْ تُؤَدُّوا الأمَانَاتِ إِلَى أَهْلِهَا} [النساء: ٥٨] .

القول الثاني: أنه يضمن إلا إذا أقام البينة على عدم التعدي، وبهذا قال المالكية في المشهور عنهم (٢) ؛ لأنه مما غاب هلاكه، فلا يبرأ المستعير إلا بالبينة؛ لأنه متهم فيه (٣) .

جاء في حاشية الدسوقي: (المستعار إذا كان آلة حرب وردها المستعير مكسورة فإنه يبرأ من ضمانها إذا شهدت البينة أنها كانت معه وقت اللقاء ولم يثبت تعديه عليها في الاستعمال) (٤) .

ونوقش هذا: بأنه لا حجة في اتهام المستعير فيما غاب هلاكه؛ لأن ذلك مبني على الظن، ثم إنه يلزم من ذلك ضمان الوديعة بتهمة التفريط أو التعدي، (٥) ولا أحد يقول بذلك.

القول الثالث: أنه يضمن مطلقا تعدى أم لم يتعد، وهذا الصحيح عند الحنابلة (٦) وقول عند المالكية (٧) ، والمشهور عند الشافعية إذا تلفت عند المستعير باستعمال لها غير مأذون فيه (٨) .

واستدلوا بما يلي:

١- عن صفوان بن أمية - رضي الله عنه - (أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - استعار منه أدرعا يوم حنين فقال: أغصب يا محمد؟ فقال: «لا، بل عارية مضمونة» ) (٩) .

---

(١) المحلى بالآثار (٨/١٤٤) وحاشية الروض المربع (٨/٣٦٥) والتمهيد لابن عبد البر ... (١٢/٣٩) .
(٢) المقدامات الممهدات لابن رشد (٢/٤٧١) وحاشية الخرشي (٦/٥٠١) والمعونة ... (٢/١٢٠٨) والتلقين (٤٣٥) .
(٣) المراجع السابقة في هامش رقم (٢) .
(٤) حاشية الدسوقي (٣/٤٣٧) وانظر: حاشية الخرشي (٦/٥٠٣) .
(٥) المحلى بالآثار (٨/١٣٨) .
(٦) المغني (٧/٣٤١) والإنصاف (٥/٢٠٠) والكافي في فقه الإمام أحمد (٢/٢٧٢) .
(٧) المقدمات الممهدات (٢/٤٧١) .
(٨) روضة الطالبين (٤/٤٣١) ومغني المحتاج (٣/٣١٩) والأم (٣/٢٤٤) .
(٩) أخرجه أبو داود في سننه مع عون المعبود، كتاب البيوع باب في تضمين العارية، ح رقم (٣٥٥٧) والبيهقي في السنن الكبرى، كتاب العارية، باب العارية مضمونة، ح رقم (١١٤٧٨) في رواية شريك قال البيهقي في كتاب المزارعة باب من زرع في أرض غيره، شريك مختلف فيه وكان ابن القطان لا يروي عنه ويضعف حديثه جدا. ورواه الحاكم في المستدرك، كتاب البيوع ح رقم (٢٣٠٠) وقال: له شاهد عن ابن عباس رضي الله عنهما-
انظر: المستدرك (٢/٥٤) وأخرجه الدارقطني في سننه، كتاب البيوع، ح رقم (٢٩٣٢) ورواه ابن عبد البر في التمهيد قال: الاضطراب فيه كثير ولا يجب عندي بحديث صفوان هذا حجة في تضمين العارية (١٢/٤٠) .