كتاب شرح الزيادات - قاضي خان

كتاب الكفالة - بنى الباب على أصلين - ج: 5 - ص: 1806

ولو برئت ذمة المحيل من كل وجه، كان المحيل متبرعا في الأداء (١)، لا يجبر الطالب على القبول، كما لو تبرع أجنبي آخر (٢). وإذا بقي الدين بقي الرهن لأنَّه عقد لاستيفاء الدين (٣) فيبقى ما بقي الدين. وإنما لا يصح ابتداء الرهن بعد الحوالة؛ لأن بقاء الدين في ذمة المحيل، لم يثبت بدليل قطعي، بل بدليل محتمل، وهو الاجتهاد، فوقع الشك فيه، فلا يصح بالشك، ولا يبطل بالشك.

وإذا بطل الرهن بموت المحتال عليه مفلسا في هذه الرواية، فإن لم يأخذ صاحب الرهن رهنه، حتى هلك الرهن يهلك (٤) بالدين ويبرأ المحيل عن الدين؛ لأن حكم هلاك الرهن حال قيام الدين وقوع الاستيفاء، وبعد ما مات المحتال عليه مفلسا، الدين. قائم في نفسه لم يسقط، وإنما تحولت المطالبة إلى المحيل من حيث الظاهر (٥)، فيهلك بالدين، ويصير مستوفيا دينه من المحتال عليه من وقت القبض.

ولهذا لو قضى الراهن دين المرتهن، ثم هلك الرهن عند المرتهن، يبطل ذلك الفضاء، ويجب على المرتهن رد ما قبض.

وهو بخلاف ما إذا أبرأ المرتهن الراهن عن الدين، ثم هلك الرهن في يده قبل الرد،

---

(١) في (ج) و (د): "في الابتداء".
(٢) شرح "فتح القدير" ٧/ ٢٢٣، ٢٢٤، "بدائع الصنائع" ٦/ ١٨.
(٣) الجوهرة النيّرة شرح القدوري ١/ ٢٩٢.
(٤) "يهلك": ساقط من (ج) و (د).
(٥) "الفتاوى الهندية" ٣/ ٢٩٧.