كتاب نهاية المطلب في دراية المذهب

كتاب الشفعة - ج: 7 - ص: 305

الظاهر أن الشفعة تختص بالشقص الشائع من العقار القابل نلقسمة. [فإن كان ممّا لا يقبل القسمة] (١)، كالطواحين، والحمامات، والقَنَى (٢)، وما في معناها مما لا ينقسم، فلا شفعة فيها للشريك.

وذكر الأئمة عن ابن سريج قولاً مخرجاً أن الشفعة تثبت فيما لا ينقسم من العقار.

وذكر بعض الأصحاب وجهين على الإطلاق في أن الشفعة هل تثبت فيما لا ينقسم.

٤٦٩٤ - فمن خصص الشفعة بما (٣) يقبل القسمة -وهو ظاهر المذهب- علل ثبوتها بما (٤) يتعرض الشريك له من مؤنة القسمة عند فرض الاستقسام وما تمس الحاجة إليه عند وقوع القسمة من إفراد الحصة المميزة بمرافق كانت ثابتة على الاشتراك قبلُ كالبئر، والمَبْرز والممر في بعض الأحوالِ، وغيرها من مرافق الدار.

فإن قيل: كان الاستقسام من الشريك متوقعاً (٥) قبل البيع، ثم كان يترتب عَليْهِ ما ذكرتموه من مسيس الحاجة إلى إفراد الحصة المتميزة بالمرافق، فلم يتجدد بالشراء شيء. قلنا: نعم كان الأمرُ كذلك قبل البيع، ولكن الشريكين مستويان، ليس أحدهما أولى بطلب الاستخلاص، وطلب الخلاص (٦) من الشركة من الثاني، فلم يكن قبل وقوع البيع لذلك مدفع، فإذا أراد أحد الشريكين أن يزيل الملك عن نصيبه وتمكن من إزالته إلى شريكه وتخليصه ممّا كان بصدده، فالذي يقتضيه حُسن العشرة أن يبيع منه، فيصل إلى مطلوبه من عوض ملكه ويخلُصُ (٧) شريكُه عن الضرار. فإذا لم يفعل ذلك، وباعه من أجنبي، سلّط الشرعُ الشريكَ على صرف ذلك الملك إلى نفسه. هذه طريقة.

---

(١) ما بين المعقفين سقط من الأصل، وفي مكانه: "وما لا يقبل القسمة".
(٢) القَنَى: وِزان الحصى: جمع قناة: مجرى الماء، ضاق أو اتسع. وجمعها قنوات، وقنىً مثل حصاة تجمع حصوات وحصىً (معجم - مصباح).
(٣) (ت ٢): بما لا يقبل القسمة.
(٤) (ت ٢)، (هـ٣): بما لا يتعرض.
(٥) (هـ٣): متوفاً.
(٦) سقط من (ت ٢)، (ي): "وطلب الخلاص".
(٧) (ي): وتخليص.