كتاب القواعد والضوابط الفقهية في الضمان المالي

الشق الثاني: من أتلف شيئا لدفع أذاه به ضمنه - أدلة الأقوال - ص: 635

القول الثاني: يجب عليه ضمان ما أتلفه، وهو قول الحنفية (١) والأظهر والأشهر عند المالكية (٢)، وهو قول الشافعية (٣) والحنابلة (٤).

أدلة القول الأول:

استدل أصحاب هذا القول بما يأتي:

١ - إن هذا الشيء المتلف مال جاز للمضطر إتلافه من غير إذن؛ فلم يلزمه ضمانه، أصل ذلك المباح الذي لا ملك لأحد عليه (٥).

نوقش هذا الدليل: «بأن المضطر إذا جاز له إتلاف مال غيره بالأكل فهو بسبب الضرورة الملحة، بخلاف الضمان فلا ضرورة على المضطر إذا ضمن، ويخالف هذا المباح الذي لا ملك لأحد عليه، بأن المباح غير مملوك، ومال الغير مملوك؛ فافترقا» (٦).

٢ - إن دفع المال للمضطر واجب على مالكه، والواجب لا يؤخذ له عوض (٧).

---

(١) انظر: بدائع الصنائع (٧/ ١٧٧)، تبيين الحقائق (٧/ ١٨٦)، مجمع الضمانات (١/ ٣٠٥)، الدر المختار مع حاشية رد المحتار (٦/ ٣٣٨)، درر الحكام (١/ ٤٢ - ٤٣).
(٢) انظر: الإشراف للقاضي عبدالوهاب (٢/ ٩٢٣)، المنتقى (٣/ ١٤٠)، الفروق (١/ ١٩٦، ٤/ ١٠)، قوانين الأحكام الشرعية (ص ١٦٨ - ١٦٩)، حاشية الدسوقي (٢/ ١١٦).
(٣) انظر: التنبيه (ص ٧٤)، روضة الطالبين (٣/ ٢٨٦، ٢٨٩)، المنثور (٢/ ٣٣١)، مغني المحتاج (٤/ ٣٠٨).
(٤) انظر: المغني (١٢/ ٥٣٠)، الشرح الكبير مع الإنصاف (١٥/ ٣٤٨)، الفروع (٣/ ٣٥٤)، تقرير القواعد (١/ ٢٠٦)، الإنصاف مع المقنع (٨/ ٢٣٢)، القواعد والأصول الجامعة (ص ٦٩)، تحفة أهل الطلب (ص ٢٣).
(٥) انظر: المنتقى (٣/ ١٤٠).
(٦) الاضطرار إلى الأطعمة (ص ٦٨).
(٧) انظر: الفروق (١/ ١٩٦).