كتاب رؤوس المسائل للزمخشري

كتاب الغصب - ٢٣٢ - حكم ولد المغصوبة - ص: 352

من الذي لا يبقى زمانين، ولو أوجبنا الدراهم والدنانير التي تبقى زما [نين] (١) بمقابلة المنافع التي لا تبقى زمانين، لا يكون هذا إنصافًا (٢)؛ لأن الشرع قد أمر بالمماثلة في باب العبد، وهو قوله تعالى: {وجزاء سيئة سيئة مثلها} (٣).

احتج الشافعي، في المسألة؛ لأن الغاصب في إمساك العبد فوّت على المالك منافعه، لولا إمساك الغاصب هذا العبد لحصل للمالك منافعه، فالغاصب هو الذي فوّت هذه المنافع، فوجب أن يضمن كما لو قطع جزءًا منه (٤).

مسألة: ٢٣٢ - حكم ولد المغصوبة

ولد المغصوبة، أمانة عندنا (٥)، وعند الشافعي: مضمونة (٦).

---

(١) في الأصل: (زماننا).
(٢) واستدل السرخسي بقضاء عمرو علي رضي الله عنهما بأنهما لم يوجبا على المغرور - في الجارية - بقيمة الخدمة مع علمهما أن المغرور كان يستخدمها.
انظر الدليل: المبسوط ١١/ ٧٩؛ البدائع ٩/ ٤٤٠٩.
(٣) سورة الشورى: آية ٤٠.
(٤) انظر: مختصر المزني، ص ١١٧.
سبب الخلاف في المسألة هو: أن المنافع عند الشافعية: مال متقوّم، "لأنه تعرف مالية الشيء بالتموّل، والناس يعتادون تمول المنفعة بالتجارة".
والأحناف: اعتبروا المنفعة أعراض؛ لأن صفة المالية إنما تثبت بالتمول، والتمول: صيانة الشيء وادخاره لوقت الحاجة، والمنافع لا تبقى وقتين؛ لأنها اعراض تخرج من حيز العدم إلى حيز الوجود وتتلاشى، فلا تتصور فيها التمول.
انظر: المبسوط ١١/ ٧٨، ٧٩؛ البدائع ٩/ ٤٤٠٩؛ تخريج الفروع على الأصول، ص ٢٢٥، ٢٢٦.
(٥) انظر: القدوري، ص ٦٢؛ المبسوط ١١/ ٧١، ٧٢؛ تحفة الفقهاء ٣/ ١٢٧ البدائع ٩/ ٤٤٠٤؛ الهداية ٣/ ١٩.
(٦) انظر: المهذب ١/ ٣٧٧؛ الروضة ٥/ ٧، ٢٧.