كتاب الروايتين والوجهين - المسائل الفقهية منه

كتاب الشفعة وإحياء الموات - إستحقاق الشفعة بنسبة الإنصباء - ج: 1 - ص: 449

كتاب الشفعة وإحياء الموات

[إستحقاق الشفعة بنسبة الإنصباء]

مسألة: في الشفعة هل تستحق على عدد الرؤوس أم على قدر الانصباء؟.

فحكى أحمد القولين جميعًا في رواية ابن منصور والأثرم، ولم يقطع بأحدهما. قال أبو بكر: فيها روايتان:

إحداهما: أنها تجب على قدر الأنصباء، وهو اختيار الخرقي.

والثانية: تجب على عدد الرؤوس.

وجه الأولى في أنها تجب على قدر الانصباء أن الشفعة حق يستفاد بالملك فوجب أن يستحق حال الاشتراك على قدر الملك كغلة الدار، وغلة العبد، وثمرة النخل، والشجر وغير ذلك من نماء الملك، يبين صحة هذا وأنها تستحق بالملك وأن الرجل إذا وصى بمنفعة نصف داره لرجل ومات فإن رقبة النصف تكون للورثة والمنفعة له، ثم إذا بيع النصف الآخر كانت الشفعة للورثة المالكين لا لمن يلحقه التأذي والضرر، وهو الموصى له بالمنفعة.

ووجه الثانية: أن الشفعة وجبت في الأصل لخوف التأذي على وجه الدوام. ألا ترى أنه ما لا يدوم فيه التأذي لا شفعة فيه كالعروض؟ والتأذي يرجع إلى الأشخاص لا إلى الملك، وصاحب القليل يساوي صاحب الكثير في هذا المعنى فوجب أن يساويه في الاستحقاق كما لو تساوت أنصباؤها.