كتاب النهاية في شرح الهداية - السغناقي

كتاب البيوع - [أحكام البيع الفاسد] - ج: 13 - ص: 253

(ثم شرط أن يكون القبض بإذن البائع)

أراد به قوله بأمر البائع، فعلم بهذا أن المراد من الأمر الإذن.

(إلاَّ أنه يكتفى به)

أي: بالإذن، وقوله:

(هو الصحيح) (١)

احترازاً عما ذكره صاحب الإيضاح، وسمّاها الرواية المشهورة، "فقال: وما قبضه بغير إذن البائع في البيع الفاسد فهو كما لم يقبض، وهذه الرواية هي المشهورة. ثُمَّ قال: وذكر في الزيادات: أنه إذا قبضه بحضرته ولم ينهه أنه يثبت الملك، ولم يحك خلافاً؛ لأن العقد تسليط له على القبض، وإذا قبضه بمحضر (٢) منه ولم يمنع ثبت الملك، ووجه المشهور في الرواية أن العقد إذا وقع فاسداً لم يتضمن تسليطاً على القبض؛ لأن التسليط لو ثبت إنما يثبت بمقتضاه شرعاً، والفاسد يجب إعدامه فلم يثبت المقتضي، وهو التسليط على القبض، وهذا بخلاف ما إذا وهب أن يكون تسليطاً/ على القبض استحساناً ما دام في المجلس؛ لأن التصرف وقع صحيحاً، فجاز أن يكون تسليطاً (٣) لمقتضاه، وإنما توقف على المجلس؛ لأن القبض ركن في باب الهبة، وأنه ينْزل منْزلة القبول في حق الحكم، فكما أن القبول يتوقف على المجلس فكذا التسليط على القبض يتوقف عليه" (٤).

"وفي الذخيرة وعن الفقيه أبي جعفر -رحمه الله- أنه قال: يجب أن يكون القبض بعد الافتراق عن المجلس بغير إذنه إذا كان أدى الثمن، والتخلية في البيع الفاسد ليس بقبض" (٥).

(فيخرج عليه)

أي: على اشتراط المال في العوضين في البيع الفاسد حتى يثبت الملك عند القبض.

(البيع بالميتة والدَّم والحر والريح) (٦)

---

(١) قال في الهداية " إلا أن يكتفى به دلالة كما إذا قبضه في مجلس العقد استحسانا وهو الصحيح؛ لأن البيع تسليط منه على القبض، فإذا قبضه بحضرته قبل الافتراق ولم ينهه كان بحكم التسليط السابق، وكذا القبض في الهبة في مجلس العقد يصح استحسانا، وشرط أن يكون في العقد عوضان كل واحد منهما مال ليتحقق ركن البيع وهو مبادلة المال " الهداية في شرح بداية المبتدي (٣/ ٩٨٧).
(٢) "بحضرته" في (ب).
(٣) "تسليطا" في (ب)، وفي (أ) "سليطا".
(٤) ينظر: المحيط البرهاني في الفقه النعماني (٦/ ٤٢٠_٤٢١)، العناية شرح الهداية (٦/ ٤٦٣).
(٥) المحيط البرهاني في الفقه النعماني (٦/ ٤٢١).
(٦) قال في الهداية: " فيخرج عليه البيع بالميتة والدم والحر والريح والبيع مع نفي الثمن، وقوله: لزمته قيمته، في ذوات القيم، فأما في ذوات الأمثال فيلزمه المثل؛ لأنه مضمون بنفسه بالقبض فشابه الغصب؛ وهذا لأن المثل صورة ومعنى أعدل من المثل معنى" الهداية في شرح بداية المبتدي (٣/ ٩٨٧).