كتاب الموسوعة الفقهية الكويتية

شروط اعتبار العرف - الشرط الرابع: ألا يعارض العرف تصريح بخلافه: - ج: 30 - ص: 59

ثُمَّ إِنَّ مُخَالَفَةَ الْعُرْفِ لِلنَّصِّ تَأْتِي عَلَى وَجْهَيْنِ:

فَإِذَا خَالَفَ الْعُرْفُ النَّصَّ الشَّرْعِيَّ مِنْ كُل وَجْهٍ، فَإِنَّهُ يُعْمَل بِالنَّصِّ، وَلاَ اعْتِبَارَ لِلْعُرْفِ؛ لأَِنَّ النَّصَّ أَقْوَى مِنَ الْعُرْفِ، وَلاَ يُتْرَكُ الأَْقْوَى لِمَا هُوَ أَضْعَفُ مِنْهُ، سَوَاءٌ كَانَ الْعُرْفُ عَامًّا أَوْ خَاصًّا (١) .

وَإِذَا خَالَفَ الْعُرْفُ النَّصَّ فِي بَعْضِ الْوُجُوهِ؛ فَذَهَبَ الْجُمْهُورُ إِلَى أَنَّهُ لاَ يَصْلُحُ الْعُرْفُ مُخَصِّصًا وَلاَ مُقَيِّدًا لِلنَّصِّ، وَذَهَبَ الْحَنَفِيَّةُ إِلَى أَنَّ الْعُرْفَ يُخَصِّصُ النَّصَّ وَيُقَيِّدُهُ (٢) وَفِي ذَلِكَ تَفْصِيلٌ يُنْظَرُ فِي: الْمُلْحَقِ الأُْصُولِيِّ.

الشَّرْطُ الرَّابِعُ: - أَلاَّ يُعَارِضَ الْعُرْفَ تَصْرِيحٌ بِخِلاَفِهِ:

١٤ - يُشْرَطُ لاِعْتِبَارِ الْعُرْفِ: أَلاَّ يَصْدُرَ تَصْرِيحٌ بِخِلاَفِهِ، فَإِذَا صَرَّحَ الْعَاقِدَانِ مَثَلاً

---

(١) فتح القدير ٥ / ٢٨٢، ٢٨٣، ط الأميرية ١٣١٦هـ، مجوعة رسائل ابن عابدين ٢ / ١١٤، فتح الباري ٩ / ٥١٠.
(٢) التقرير والتحبير ١ / ٢٨٢ ط الأميرية ١٣١٦هـ، ومسلم الثبوت بذيل المستصفي ١ / ٣٤٥ ط الأميرية ١٣٢٢هـ، حاشية العطار على جمع الجوامع ٢ / ٧٠، ٧١، ٨٤ ط دار الكتب العلمية، والفروق للقرافي ١ / ١٧١، ١٧٣، ١٧٤ ط دار إحياء الكتب العربية ١٣٤٤هـ، مجموعة رسائل ابن عابدين ١ / ٤٨، ٢ / ١١٤، حاشية الدسوقي ٢ / ١٤٣.