كتاب مجلة البحوث الإسلامية

الشفعة بالمرافق الخاصة - الجوار - ج: 3 - ص: 245

عليه الفتوى عند أئمة الدعوة لحديث «الجار أحق بشفعة جاره ينتظر بها وإن كان غائبا إذا كان طريقهما واحدا (١)» ولمفهوم حديث «فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة (٢)» وهو الذي نفتي به. اهـ (٣).

وقال ابن حزم: والشفعة واجبة وإن كانت الأجزاء مقسومة إذا كان الطريق إليها واحدا متملكا نافذا أو غير نافذ لهم، فإن قسم الطريق أو كان نافذا غير متملك لهم فلا شفعة حينئذ كان ملاصقا أو لم يكن. برهان ذلك قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة (٤)». . فلم يقطعها عليه السلام إلا باجتماع الأمرين وقوع الحدود وصرف الطرق لا بأحدهما دون الآخر. اهـ (٥).

وأما الجار غير الشريك فقد ذهب الحنفية إلى القول بحقه في الأخذ بالشفعة على شرط انتقاء من هو أحق منه بها، كالخليط في المبيع أو في حقه، وذهب إلى القول بذلك ابن شبرمة والثوري وابن أبي ليلى. قال في الهداية: الشفعة واجبة للخليط في حق المبيع ثم للخليط في حق المبيع كالشرب والطريق ثم للجار. أفاد هذا اللفظ ثبوت حق الشفعة لكل واحد من هؤلاء وأفاد الترتيب. أما الثبوت فلقوله - عليه الصلاة والسلام - «الشفعة لشريك لم يقاسم» ولقوله - عليه الصلاة والسلام - «جار الدار أحق بالدار ينتظر له وإن كان غائبا إذا كان طريقهما واحدا (٦)» ولقوله - عليه الصلاة والسلام - «الجار أحق بسقبه " قيل يا رسول الله ما سقبه؟ قال " شفعته (٧)» ويروى «الجار أحق بشفعته (٨)» - إلى أن قال - وأما الترتيب فلقوله - عليه الصلاة والسلام - «الشريك أحق من الخليط والخليط أحق من الشفيع» فالشريك في نفس المبيع والخليط في حقوق المبيع والشفيع هو الجار. اه (٩).

---

(١) سنن أبو داود البيوع (٣٥١٨).
(٢) صحيح البخاري البيوع (٢٢١٣)، سنن الترمذي الأحكام (١٣٧٠)، سنن أبو داود البيوع (٣٥١٤)، سنن ابن ماجه الأحكام (٢٤٩٩)، مسند أحمد بن حنبل (٣/ ٢٩٦).
(٣) الدرر السنية ج٥ ص٢٢٤ - ٢٢٥.
(٤) صحيح البخاري البيوع (٢٢١٣)، سنن الترمذي الأحكام (١٣٧٠)، سنن أبو داود البيوع (٣٥١٤)، سنن ابن ماجه الأحكام (٢٤٩٩)، مسند أحمد بن حنبل (٣/ ٢٩٦).
(٥) المحلى ج٩ ص١٢١.
(٦) سنن الترمذي الأحكام (١٣٦٨)، سنن أبو داود البيوع (٣٥١٧)، مسند أحمد بن حنبل (٥/ ٨).
(٧) صحيح البخاري الشفعة (٢٢٥٨)، سنن النسائي البيوع (٤٧٠٢)، سنن أبو داود البيوع (٣٥١٦)، سنن ابن ماجه الأحكام (٢٤٩٥)، مسند أحمد بن حنبل (٦/ ١٠).
(٨) سنن الترمذي الأحكام (١٣٦٩)، سنن أبو داود البيوع (٣٥١٨)، سنن ابن ماجه الأحكام (٢٤٩٤)، مسند أحمد بن حنبل (٣/ ٣٠٣).
(٩) الهداية ج٢ ص٢٤.