كتاب موسوعة الفقه الإسلامي - الأوقاف المصرية

ما يفسد الوصية وما لا يفسدها وما يترتب على ذلك - مذهب المالكية - ج: 19 - ص: 262

لأن الاغماء لا يزيل العقل ولهذا لم تبطل الوكالة بالاغماء.

وتبطل بموت الموصى له قبل موت الموصى لأن العقد وقع له لا لغيره فلا يمكن ابقاؤه على غيره.

وتبطل بهلاك الموصى به اذا كان عينا مشارا اليها لبطلان محل الوصية أعنى محل حكم.

ويستحيل ثبوت حكم التصرف أو بقاؤه بدون وجود محله أو بقاؤه كما لو أوصى بهذه الجارية أو بهذه الشاه.

فهلكت الجارية والشاة وهل تبطل الوصية باستثناء كل الموصى به فى كلام متصل اختلف فيه.

قال أبو حنيفة رحمه الله تعالى لا تبطل وبطل الاستثناء وللموصى له جميع ما أوصى له به.

وقال محمد رحمه الله تعالى يصح الاستثناء.

وتبطل الوصية ولا خلاف فى أن الكل من الكل فى باب الاقرار باطل ويلزم المقر جميع ما أقر به.

وجه قول محمد أن الاستثناء ههنا رجوع عما أوصى به.

والوصية محتملة لرجوع فيحمل على الرجوع.

وبهذا فارقت الاقرار لأن الاقرار بالمال مما لا يحتمل الرجوع فيبطل الاستثناء ويبقى المقر به على حاله.

ولأبى حنيفة وأبى يوسف أن هذا ليس باستثناء ولا رجوع فيبطل الاستثناء رأسا وتبقى الوصية صحيحة وذلك لأن الاستثناء تكلم بالباقى بعد الثنيا والا والاستخراج بعض الجملة الملفوظة.

ولا يوجد ذلك فى استثناء الكل من الكل.

والرجوع فسخ الوصية وابطالها ولا يتصور ذلك فى الكلام المتصل.

ولهذا شرطنا لجواز الفسخ فى الأحكام الشرعية أن يكون النص الناسخ متراخيا عن المنسوخ.

[مذهب المالكية]

جاء فى التاج والاكليل أن الوصية تبطل بردة الموصى ان مات على ذلك.

وان لم يمت فان تاب وكانت الوصية مكتوبة صحت.

وروى عن المدونة أنه اذا قتل المرتد على ردته بطلت وصاياه قبل الردة وبعدها.

وجاء فى مواهب الجليل أن الوصية تبطل بموت الموصى له قبل موت الموصى (١).

ورجوعه فيها وان بمرض فاذا قال اشهدوا أنى قد أبطلت كل وصية تقدمت فانها تبطل الاوصية.

قال لا رجوع لى فيها فانها لا تبطل حتى ينص عليها.

ونقله فى الشامل وذكر المشذالى رحمه الله تعالى فى حاشيته على المدونة خلافا عن الشيوخ فيما اذا التزم الموصى عدم الرجوع.

---

(١) التاج والاكليل لشرح مختصر خليل لأبى عبد الله محمد بن يوسف بن أبى القاسم العبدرى الشهير بالمواق ج‍ ٦ ص ٣٦٨ فى كتاب على هامش مواهب الجليل لشرح مختصر خليل لأبى عبد الله محمد بن محمد عبد الرحمن الرعينى المعروف بالحطاب الطبعة الأولى طبع مطبعة السعادة بمصر سنة ١٣٢٩ هـ‍